Права и обязанности посредника при заключении бизнес-сделки включают в себя множество аспектов. Агент, комиссионер или поручитель - с кем из них и как заключить договор?

Договоры поручения, комиссии и агентирования имеют много общего. Во-первых, все они по своей сути являются посредническими документами и необходимы в том случае, если основной вид деятельности лица (физического или юридического) представляет собой выполнение неких действий, которые влекут возникновение или прекращение обязанностей другого лица. Например, специализированная организация берется организовать заключение договора между своим клиентом и перевозчиком либо дистрибьютор продает товары крупного оптовика сети розничных магазинов.

Во-вторых, все три вида договора подразумевают наличие двух сторон. Это принципал (он может также называться комитентом или доверителем) - лицо, которое диктует условия, передает товар или ставит определенную задачу для выполнения, и агент (комиссионер, поверенный), который действует за свой или принципала счет, от своего имени или от имени принципала, но обязательно в интересах принципала. Третий общий признак состоит в основной цели этих договоров - их задача заключается в совершении сделок или иных юридически значимых действий для других лиц. А вот чтобы уяснить различия между этими документами, необходимо дать краткую характеристику каждому из них.

ДОГОВОР ПОРУЧЕНИЯ

Нормы, регламентирующие заключение, исполнение и прекращение договора поручения, содержатся в главе 49 Гражданского кодекса РФ. Статья 971 определяет такой договор следующим образом: «По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя». Очень часто такие отношения также именуют «представительством».

В качестве иллюстрации можно привести случай из практики. Компания, не имеющая лицензии на торговлю спиртными напитками, получила выгодное предложение от одного из своих партнеров по реализации водки прямо с завода. Поскольку компания не планировала заниматься розничной торговлей, а горела желанием выступить в качестве посредника, не имея при этом лицензии на заключение договоров поставки, оптимальным выходом для нее стало заключение договора поручения. В итоге она выступила представителем завода, который самостоятельно торговал водкой, на условиях, что завод выплачивает определенное вознаграждение за поиск покупателей, оформление с ними договоров и т. п.

Следует отметить, что договор поручения не является безусловно возмездным, то есть закон предусматривает обязанность доверителя уплатить поверенному вознаграждение лишь в случаях, определенных специальным указом или непосредственно договором поручения. Однако между коммерческими лицами подобные отношения всегда строятся на возмездной основе, так как им законодательно запрещено совершать сделки, не направленные на получение прибыли, к тому же это прямо предусмотрено пунктом 1 статьи 972 ГК РФ. Так называемому коммерческому представителю (согласно ст. 184 ГК РФ, это лицо, которое постоянно и самостоятельно представительствует от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере коммерческой деятельности) законом предоставлено право удерживать находящиеся у него вещи, которые он должен передать доверителю в случае необходимости обеспечения своих требований по получению вознаграждения. Коммерческое представительство является самостоятельной разновидностью договора поручения.

Поверенный обязан действовать в строгом соответствии с указаниями доверителя. Причем закон требует, чтобы эти указания были «правомерными, осуществимыми и конкретными» (п. 1 ст. 973 ГК РФ). Однако поверенный может отступить от них, если это необходимо для дела и у него нет возможности получить команду от доверителя. Коммерческому представителю вообще может быть предоставлено право отступления от таких указаний без предварительного запроса доверителя. Это удобно в ситуациях, когда поверенный, например, обладает какой-либо информацией или знаниями, которые помогут ему на наиболее выгодных условиях заключить сделку в интересах доверителя и при этом позволят действовать в рамках полученных указаний, но с возможностью оперативного реагирования на изменившиеся обстоятельства.

Как правило, поверенный обязан исполнить взятое на себя поручение лично. Однако в исключительных случаях (если он уполномочен на это доверителем или если его действия обусловлены собственными интересами) он вправе передать исполнение другому лицу. Доверителю, в свою очередь, предоставлено право отвода заместителя, если выбор поверенного кажется ему неправильным. В договоре можно заранее оговорить кандидатуру лица, которому может быть передоверено исполнение поручения. В таком случае с поверенного снимается ответственность за его действия, равно как и за бездействие. В обязанности поверенного также входит информирование доверителя по его требованию о ходе исполнения поручения, причем во всех подробностях.

Все полученное от сделок, совершенных в интересах доверителя, его представитель обязан незамедлительно ему передавать, будь то денежные средства, перечисленные в счет уплаты товара или оформленные документы.

Доверитель обязан выдать поверенному доверенность, в которой должны быть перечислены все его полномочия, с указанием срока ее действия (как правило, он совпадает со сроком действия договора поручения), а также возможности передоверия. По общим правилам, если в доверенности не указан срок действия, она выдается на один год (ст. 186 ГК РФ). Максимальный срок действия доверенности не может превышать трех лет. По исполнении поручения или в случае прекращения действия договора поручения представитель обязан возвратить доверенность выдавшему ее лицу, если срок ее действия не истек, а также представить отчет о произведенных действиях. Форма доверенности (простая письменная или нотариальная) не влияет на форму связанного с ней договора поручения. Как правило, он требует простой письменной формы, и каких-либо последствий ее несоблюдения законом не предусмотрено.

Если стороны не определили иной порядок договором, доверитель обязан возмещать поверенному все его издержки, понесенные при исполнении им поручения (по предоставлении подтверждающих документов), а также обеспечить поверенного средствами (зависит от финансового благосостояния доверителя), которые ему необходимы для исполнения взятого на себя поручения. Кроме того, прямой обязанностью представляемого является выплата вознаграждения представителю в случаях, определенных законом или договором.

Если договор прекращен прежде того, как выполнено поручение, стороны обязаны исполнить свои обязательства, возникшие до момента прекращения: поверенный - передать все полученное доверителю, а доверитель - возместить уже понесенные представителем издержки, а также выплатить соразмерную часть вознаграждения.

ДОГОВОР КОМИССИИ

Наиболее часто такой договор используется при оказании посреднических услуг в сфере торговли. Например, вы не специализируетесь на торговле или торгуете только определенным видом товара. В ваши руки попадает (по бартеру или в качестве отступного) партия какого-то иного товара, которую вам необходимо реализовать, и желательно выгодным образом. Как это сделать? Один из выходов - найти торгового посредника, который возьмется за продажу этого товара и выполнит все необходимые для этого действия и формальности. Условия такого сотрудничества и будут прописаны в договоре комиссии. Не менее интересное преимущество договора комиссии заключается в том, что он предоставляет возможность не раскрывать конечному контрагенту (продавцу или покупателю) имя собственника имущества (товара).

Статья 990 главы 51 ГК РФ содержит следующее определение договора комиссии: «По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки».

Взяв за исходное данное определение, можно выделить следующие характерные признаки договора комиссии:

• совершение комиссионером действий от собственного имени, но в интересах комитента;
• возникновение прав и обязанностей по совершенной сделке у комиссионера, а не у комитента;
• совершение комиссионером всех действий по договору комиссии в интересах комитента и за его счет.

Несмотря на то что договор комиссии имеет много общего с договором поручения, между ними существуют принципиальные отличия, которые исключают отношения представительства. Хотя комиссионер действует и в интересах комитента, но от собственного имени, лично приобретает права и несет ответственность и обязанности по заключенным сделкам.

В приведенном выше примере с компанией, желающей выступить посредником в торговле водкой, договор комиссии был бы неприемлем, так как при подписании такого документа компания была бы представлена как непосредственный продавец алкогольной продукции, на что у нее не было соответствующей лицензии.

Договор комиссии всегда является возмездным. Статья 991 ГК РФ предусматривает обязанность комитента уплатить комиссионеру вознаграждение, а в ситуациях, когда комиссионер принимает на себя поручительство за исполнение сделки третьим лицом (так называемое делькредере), еще и дополнительное вознаграждение. Размер и порядок его выплаты определяются договором. Это может быть как заранее оговоренная сумма, так и процент от полученной выручки. Порядок и сроки также могут быть различными: например, удержание из поступивших сумм (чаще всего) либо выплата вознаграждения непосредственно самим комитентом, выплата вознаграждения раз в месяц после утверждения отчета комиссионера или по каждой совершенной сделке и т. п.
Закон предоставляет сторонам право определить в договоре комиссии территорию исполнения, а также дополнительно предусмотреть обязательство комитента не заключать с третьими лицами аналогичных договоров комиссии на реализацию того же самого товара. Это сделано с целью защиты экономических интересов комиссионера.

Комиссионер обязан отчитываться перед комитентом об исполненных поручениях. Периодичность таких отчетов стороны обычно устанавливают сами: или за определенный период, или по каждому данному поручению. В любом случае отчет комиссионера вместе со всем полученным по договору комиссии должен быть передан комитенту, который в свою очередь обязан либо в течение 30 дней (если не установлен иной срок) сообщить о своих возражениях комиссионеру, либо принять отчет, а также приобретенное имущество или полученную денежную сумму.

В отличие от договора поручения, законодательством прямо предусмотрена возможность (если стороны не откажутся от нее, внеся соответствующий пункт в документ) заключения договора субкомиссии между комиссионером и третьим лицом, которому он вправе передать свои обязанности. При этом ответственность за действия субкомиссионера перед комитентом несет комиссионер. Комиссионер отвечает перед комитентом и за вещи, переданные ему на комиссию, так как они остаются собственностью комитента, а также за вещи, полученные им от третьих лиц для комитента. Для обеспечения своих интересов комитент может возложить на комиссионера обязанность страхования имущества, но только за свой счет (п. 3 ст. 998 ГК РФ).

Помимо выплаты вознаграждения комитент должен возместить комиссионеру все документально подтвержденные расходы (в пределах, заранее оговоренных в договоре), кроме расходов на хранение имущества (это положение может быть изменено сторонами).

Основаниями для прекращения договора комиссии могут служить следующие обстоятельства:

• отказ комитента;
• отказ комиссионера (в ситуациях, предусмотренных законом или договором);
• смерть комиссионера, его недееспособность или ограниченная дееспособность;
• признание индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, банкротом.

При этом комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора, отменить поручение, возместив убытки комиссионера. Комиссионер же может расторгнуть договор в одностороннем порядке лишь в определенных случаях. Например, если договор был заключен без указания срока действия. Но и в этой ситуации расторжение будет законным, если за 30 дней до этого комитенту было направлено уведомление. Комитент обязан распорядиться своим имуществом, оставшимся у комиссионера на момент расторжения договора, в кратчайший срок либо дать на этот счет соответствующие указания комиссионеру. Иначе комиссионер получит право передать имущество на хранение за счет комитента или продать по наиболее выгодной для комитента цене. В случае объявления комиссионера банкротом его права и обязанности по заключенным сделкам с участием имущества комитента переходят на комитента.

АГЕНТСКИЙ ДОГОВОР

«По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала, либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала». Так звучит пункт 1 статьи 1005 главы 52 ГК РФ. Из этого определения следует, что агентский договор имеет более широкую сферу применения, нежели комиссия и поручение, сочетая в себе признаки обоих указанных договоров, то есть:

• совершение агентом действий как от собственного имени, так и от имени принципала, но всегда в интересах принципала;
• возникновение прав и обязанностей по совершенной сделке в зависимости от того, от чьего имени она совершена (или у агента, или у принципала);
• совершение агентом всех действий по агентскому договору в интересах принципала и за его счет.

Предметом агентского договора могут быть как юридические действия, так и действия, которые никаких правовых последствий не вызывают (например, реклама товаров). Агентские отношения - это отношения по оказанию любых посреднических услуг, в том числе имеющих комплексный характер.

Законодательство позволяет применять к агентскому договору нормы, регулирующие договор комиссии или договор поручения, в зависимости от того, как действует агент - от собственного имени или от имени принципала. Однако приоритет имеют правила, закрепленные в главе 52 ГК РФ «Агентирование».

Агент всегда действует как самостоятельный субъект гражданского оборота вне зависимости от того, выступает он от своего имени или от имени принципала. Но экономический результат совершенных агентом сделок всегда принадлежит принципалу.

Агентский договор очень часто задействуют в ситуациях, когда требуется нанять работника, однако по каким-то причинам заключение трудового контракта с ним невозможно. Например, если работник будет работать в регионе, отличном от местонахождения работодателя (согласно налоговому законодательству, требуется оформление обособленного подразделения по месту работы такого сотрудника). Кроме того, агентский договор удобен тем, что он позволяет ограничить свободу агента в части заключения аналогичных агентских договоров с конкурентами на той же территории. Впрочем, агент вправе требовать того же и от принципала.

В обязанности агента, как и в обязанности поверенного и комиссионера, входит исполнение поручений принципала. Он должен предоставлять принципалу отчет о ходе исполнения поручений, а также финансовые отчеты с приложением документов, подтверждающих произведенные расходы, с тем, чтобы принципал возместил их.

Агент вправе привлекать к исполнению поручения третьих лиц - субагентов, однако нести ответственность за их действия перед принципалом будет он сам. Агентским договором может быть предусмотрен как запрет на заключение субагентского договора, так и обратное - предписание агенту заключить субагентский договор с указанием конкретных условий такого договора или без оного.

Принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в течение недели с момента получения отчета, если стороны не оговорили иной порядок или если он не определен обычаями делового оборота (например, агент вправе удержать свое вознаграждение из денежных сумм, полученных им для принципала).

Статья 1011 ГК РФ определяет следующие основания прекращения агентского договора (в дополнение к универсальным):

• отказ одной из сторон (в случае, если договор бессрочный);
• смерть или недееспособность агента;
• банкротство агента (если он индивидуальный предприниматель).

КАКОЙ ДОГОВОР ВЫБРАТЬ?

Договор поручения оптимален в случаях, когда по каким-либо причинам доверитель не желает или не имеет возможности лично заниматься сделкой. Используется этот договор для совершения таких юридических действий, которые влекут определенные правовые последствия. Например, юридическая фирма может предоставлять своим клиентам такие услуги, как представительство акционера на собрании акционерного общества или представительство в судебном процессе.

Договор комиссии нашел свое место в торговой сфере и очень часто задействуется в ситуациях, когда, например, комитент хочет продавать свою продукцию в различных регионах страны, однако не желает тратить время и деньги на открытие там представительств. Комиссионеру же он выгоден тем, что позволяет расплачиваться с комитентом за товар уже после его реализации покупателям, вырученными, а не собственными деньгами. А при приобретении комиссионером какого-либо имущества для комитента первый освобождается от хлопот, связанных с поиском, переговорами и заключением сделки, получая от комиссионера лишь то, что ему необходимо.

Наконец, агентский договор является наиболее универсальным из всех трех видов, он охватывает максимальную сферу взаимоотношений участников хозяйственного оборота - от приема на работу сотрудников до выполнения каких-либо услуг (рекламных, маркетинговых и др.). Так, транспортные и страховые компании, осуществляющие свою деятельность в различных странах, как правило, обращаются к услугам посредников, и их взаимоотношения оформляются в большинстве случаев именно агентским договором.

КОМИССИЯ И АРБИТРАЖ

Президиум Высшего арбитражного суда РФ посвятил вопросам договора комиссии Информационное письмо № 85 от 17 ноября 2004 г. Мы рассмотрим лишь некоторые наиболее интересные тезисы.

Право требования уплаты комиссионного вознаграждения не зависит от исполнения сделки, заключенной между комиссионером и третьим лицом, если иное не вытекает из существа обязательства или соглашения сторон.

Индивидуальный предприниматель обратился в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью о взыскании комиссионного вознаграждения. Между предпринимателем и ООО был заключен договор комиссии, согласно которому комиссионер (истец по делу) обязывался совершить сделки продажи имущества, принадлежащего комитенту (ответчику). Истец исполнил данное ему поручение, заключил сделку с покупателем и в соответствии с комиссионным поручением первым исполнил свои обязанности продавца по отношению к покупателю посредством передачи проданного товара. Покупатель же допустил просрочку оплаты товара. По заключении указанной сделки комиссионер направил комитенту отчет с приложением оправдательных документов и потребовал уплатить ему комиссионное вознаграждение, а получив отказ, обратился в суд.

Суд первой инстанции отказал предпринимателю в иске, посчитав, что право на комиссионное вознаграждение возникает лишь при исполнении третьим лицом той сделки, которая была с ним заключена комиссионером. Суд истолковал возникшую ситуацию в соответствии с положениями пункта 2 статьи 991 и статьи 999 ГК РФ, полагая, что наличие обязанности комиссионера передать комитенту все полученное по сделке с третьим лицом свидетельствует о том, что до исполнения сделки третьим лицом договор комиссии не признается исполненным. Несмотря на то что названный договор не исполнен по причинам, не зависящим от комитента, права на вознаграждение у комиссионера не возникло.

Суд апелляционной инстанции отменил решение и удовлетворил иск в полном объеме, указав, что в силу пункта 1 статьи 990 ГК РФ основной обязанностью комиссионера, с исполнением которой связано возникновение права комиссионера на вознаграждение, является обязанность совершить сделку, а принятие исполнения по этой сделке может входить или не входить в предмет комиссионного поручения (в зависимости от соглашения между комиссионером и комитентом). Кроме того, постановка уплаты вознаграждения по договору комиссии в зависимость от воли третьего лица, а следовательно, под условие не отвечает признакам возмездных договоров, к числу которых относится договор комиссии.

Комиссионер не может отказать комитенту в передаче прав по сделкам с третьим лицом (п. 2 ст. 993 ГК РФ), даже если комитентом не исполнены обязанности перед комиссионером.

Общество с ограниченной ответственностью обратилось в арбитражный суд с иском к закрытому акционерному обществу, в котором содержалось требование передачи в судебном порядке права по существующим сделкам к индивидуальному предпринимателю. Между сторонами был заключен договор комиссии, по которому комиссионер (ответчик по делу) обязался совершить сделки по реализации продукции, принадлежащей комитенту (истцу). Дабы исполнить комиссионные поручения, ответчик заключил договор купли-продажи продукции с индивидуальным предпринимателем.

По отгрузочной разнарядке комиссионера комитент отгрузил продукцию покупателю. В установленный срок покупатель товар не оплатил, о чем комиссионер проинформировал комитента. Само собой, комитент потребовал от комиссионера уступить ему право требования к индивидуальному предпринимателю о взыскании покупной цены на основании пункта 2 статьи 993 ГК РФ. В ответ на это требование комиссионер предложил комитенту возместить понесенные им расходы и выплатить вознаграждение в соответствии с условиями договора. Комитент отказался выполнить требования комиссионера, поскольку сделка третьим лицом не была исполнена, и обратился в суд с указанным иском.

Возражая против заявленного иска, комиссионер сослался на статью 997 ГК РФ, которая гласит, что комиссионер вправе удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. Однако если комиссионер на основании пункта 2 статьи 993 ГК РФ будет вынужден уступить комитенту право требования к индивидуальному предпринимателю, он утратит возможность защиты собственных интересов в части причитающихся ему сумм. На этом основании ответчик полагал, что, поскольку истец отказывается уплачивать ему вознаграждение и возмещать понесенные расходы, право требования не может быть переведено на комитента в судебном порядке и иск подлежит отклонению.

Суд удовлетворил иск комитента, признав права комиссионера переходящими к комитенту в силу судебного решения. Дело в том, что в законодательстве не закреплена возможность комиссионера получать в счет причитающихся ему сумм удовлетворение из прав требования к третьему лицу, обратив на них взыскание или реализовав иным образом. В договоре комиссии стороны также не урегулировали свои отношения и сложившуюся ситуацию не предусмотрели. Вывод: на основании действующего законодательства непогашение комитентом требований комиссионера к нему не может выступать препятствием для перевода на комитента права требования к третьему лицу в порядке применения пункта 2 статьи 993 ГК РФ. Комиссионер же вправе защищать свои права путем обращения к комитенту с самостоятельным иском